关于《私募投资基金管理暂行条例》的解读

国务院法制办公室8月30日公布了《私募投资基金管理暂行条例（征求意见稿）》（以下简称《条例》），并公开征求意见。《条例》突出风险防范和投资者权益保护，以规范基金管理人、基金托管人、基金服务机构的行为为着力点，抓住资金募集、投资运作两个关键环节，作出有针对性的制度安排。

一、政策背景

私募基金作为金融界募集资金的方式之一，自产生以来就因为“私”字而饱受争议，资金的募集、管理及应用等都存在一定的问题。给投资者、社会公众带来了不必要的损失与麻烦。

从去年以来，中国证券投资基金业协会就陆续发布了诸如《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》等方案，但是由于制度自身的规范化不强，私募行业依然令人担心，各类私募基金行业相关指引、公告、问答等让管理人以及拟登记为管理人的公司、企业应接不暇，造成了私募基金制度体系冗杂，没有一部统一的规章细则对各指引、公告、问答进行提炼、总结。基于此，国务院法制办公室下发了《条例》。

二、《条例》主要内容解读

（一）制定登记条件，实时更新私募业动态

第十一条 私募基金管理人应当在初次开展资金募集、基金管理等私募基金业务前向基金行业协会提交以下材料，履行登记手续：（一）工商登记和营业执照；（二）资本证明文件；（三）公司章程或者合伙协议；（四）股东、实际控制人、董事或者合伙人名单；（五）高级管理人员的基本信息；（六）有关内部制度文件；（七）国务院证券监督管理机构规定的其他材料。私募基金管理人报送的材料不齐全或者不符合规定形式的，基金行业协会应当在5个工作日内一次告知需要补正的全部内容。逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理。基金行业协会应当自受理登记申请之日起20个工作日内，通过网站公告的方式办结登记手续。

解读：

条例将私募基金部门的成立、基金募集与使用、解散等各种运营情况进行实时报备。规定私募基金管理人必须在部门登记备案后方可“执证上岗”，管理人不得兼营与私募基金无关或者存在利益冲突的其他业务，不得进行利益输送，并且必须将工商登记和营业执照、公司章程及合伙协议、主要股东或者合伙人名单、高级管理人员的基本信息、基金业协会规定的其他信息，向基金业协会申请登记办理手续。

第十三条 私募基金管理人有下列情形之一的，基金行业协会应当及时注销基金管理人登记：（一）自行申请注销登记的；（二）依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产的；（三）登记后6个月内未备案首只私募基金的；（四）所管理的私募基金全部清盘后，12个月内未备案私募基金的；（五）因非法集资、非法经营等重大违法行为被追究法律责任的；（六）不符合本条例第六条第二款规定，在规定期限内不予改正，情节严重的；（七）国务院证券监督管理机构规定的其他情形。

解读：

本条例显示管理人在遭遇依法解散、被依法撤销、或者被依法宣告破产的等非正常情况时，基金业协会将及时注销基金管理人登记并通过网站公告，实现基金行业管理的时效性，力争为基金业市场提供最精确的部门信息，维护客户及社会利益。

（二）资金募集需谨慎，牢固树立大局观念

第十九条 私募基金管理人、私募基金销售机构应当履行投资者适当性管理义务，向投资者充分揭示投资风险，根据投资者的风险承担能力销售不同风险等级的私募基金产品。

解读：

私募人员应本着认真负责的态度对客户的基金去向以及安全级数进行风险评估，不能盲目宣传与鼓动，造成不必要的纠纷与损失。

第二十条 私募基金管理人、私募基金销售机构不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金；不得通过报刊、电台、电视台、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会等方式向不特定对象宣传推介；不得以虚假、片面、夸大等方式宣传推介；不得向投资者承诺资本金不受损失或者承诺最低收益。

解读：

对于投资者与管理人的责任，条例直接进行了量化评估。管理人、销售机构应当履行投资者适当性管理义务，向投资者充分揭示投资风险，根据投资者的风险承担能力销售不同风险等级的私募基金产品，不得通过各类公众媒体向不特定对象宣传推介，不得以虚假、片面、夸大等方式宣传推介，不得向投资者承诺资本金不受损失或者承诺最低收益。

（三）树立思想红线，建立行为底线

第三十三条 私募基金管理人、私募基金托管人应当按照国务院证券监督管理机构的规定，向基金行业协会报送私募基金投资运作基本情况和运用杠杆情况等信息。

解读：

为发挥基金行业协会的行业自律作用，条例规定了管理人、托管人应当加入基金行业协会，按照规定报送私募基金投资运作基本情况和运用杠杆情况等信息。基金行业协会应当建立投诉处理机制，受理投资者投诉，进行纠纷调解，及时向国务院证券监督管理机构报告涉嫌违法违规的行为。

（四）肃清私募环境，法律条规齐助力

第三十七条 私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金服务机构及其从业人员违反法律、行政法规及本条例规定的，国务院证券监督管理机构可以对其采取责令改正、监督管理谈话、出具警示函、公开谴责等措施。

解读：

本次的条例直接从市场资质上加以限制，这条红线给广大私募基金部门敲响警钟，社会大众的舆论效应将直接影响私募行业的发展，进一步加强了行业自律。

条例从上而下将管理人、托管人、销售机构等从业人员纳入了责任追究范围，并且规定私募基金管理人、私募基金销售机构不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式，向不特定对象宣传推介，这种从宣传途径上进行限制的方式将极大的减少非法募资，相比之下，私募的弱点就在一定程度上得到缓解。

另外，私募证券基金管理人及其从业人员违反《证券投资基金法》有关规定的，按照《证券投资基金法》有关规定处罚，这种强制性的警示与处罚从法律层面保护了各方利益。

三、服务与展望

截至2017年7月，私募基金的管理规模已达到9.95万亿元，《条例》的发布，有利于规范私募行业的监管标准，有助于行业的稳定发展，未来，私募，公募的业务品种转换或有期待。

（一）私募基金外包服务

就《条例》的要求来看，为满足合格投资者认定、销售适当性、风控红线等方面要求，私募基金公司需要对系统做相应改造，对于部分私募机构压力较大。而宁波银行作为拥有基金服务外包资格的银行，可以承接私募基金管理人相关后台工作，包含TA份额登记、估值核算、信息披露等，缓解管理人后台资源不足的压力。

（二）私募基金托管服务

宁波银行作为一家专业的托管银行，在私募基金托管方面，将严格按照《条例》要求，建立托管业务和其他业务的隔离机制，监督管理人的投资运作，如有违规问题，书面提示基金管理人的违规风险，乃至向监管部门汇报，全面履行”安全保管基金财产“的职责，确保保证私募基金财产的独立和安全。